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理論研究

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浮動(dòng)抵押制度的法律問(wèn)題

作者:李小濤 來(lái)源:互聯(lián)網(wǎng) 日期:2012-1-30 10:30:08 人氣:551 評論:

《物權法》第一百八十一條規定了動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押制度,是《物權法》的一項重要創(chuàng )新。浮動(dòng)抵押增加了可供擔保的資產(chǎn)范圍,有利于企業(yè)融資。實(shí)務(wù)中許多國際銀行參與的融資中已經(jīng)在使用浮動(dòng)抵押。但是,由于浮動(dòng)抵押制度剛剛設立,無(wú)論從立法層面,還是實(shí)際操作層面,均存在很多不確定的地方。
抵押權中最重要的效力順位問(wèn)題,在浮動(dòng)抵押制度中是不明確的,對于《物權法》第一百九十九條是否適用于浮動(dòng)抵押,立法者和司法者持不同意見(jiàn):人大法工委編輯的相關(guān)書(shū)籍認為,《物權法》不以浮動(dòng)抵押、固定抵押區分抵押效力,同一財產(chǎn)既有浮動(dòng)抵押、又有固定抵押的,其受償順序應適用第199條的規定,即:登記在先者優(yōu)先;登記者優(yōu)于未登記者;均未登記的以債權比例受償。而最高法院編輯的相關(guān)書(shū)籍則認為,在浮動(dòng)抵押的抵押物確定之前,固定抵押的效力優(yōu)先于浮動(dòng)抵押;在確定之后,浮動(dòng)抵押優(yōu)先于此后設立的固定抵押。這種不明確性導致我們很難判斷在同一財產(chǎn)上不同抵押的效力并采取相關(guān)措施,比如,在設備購買(mǎi)融資中,如果企業(yè)的此類(lèi)動(dòng)產(chǎn)已經(jīng)設定了浮動(dòng)抵押,新購進(jìn)的設備是否可用作設備本身購買(mǎi)的融資擔保,其效力是否高于之前的浮動(dòng)抵押?在《物權法》下并不明確。其他不確定的問(wèn)題包括:固定抵押和浮動(dòng)抵押的效力順位是否可以由當事人約定,同一財產(chǎn)是否可以設定多次浮動(dòng)抵押,效力順位是怎樣的等等。
另外一個(gè)重要但不明確的問(wèn)題是如何進(jìn)行浮動(dòng)抵押登記。如,《動(dòng)產(chǎn)抵押登記辦法》規定《動(dòng)產(chǎn)抵押登記書(shū)》應當載明“抵押財產(chǎn)的名稱(chēng)、數量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權歸屬或者使用權歸屬”。那么,是否對抵押物的任何變動(dòng)(如新購入或賣(mài)出)都要進(jìn)行變更登記?這樣就違背了動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押本身簡(jiǎn)易靈活的性質(zhì)。人大法工委編輯的相關(guān)書(shū)籍給出了不同的意見(jiàn):“抵押人以其全部財產(chǎn)設定浮動(dòng)抵押的,只需要在登記時(shí)注明以全部財產(chǎn)抵押,即對抵押財產(chǎn)作概括性描述,不需詳列抵押財產(chǎn)清單。以部分財產(chǎn)抵押的,則需要列明抵押財產(chǎn)的類(lèi)別”。由此,實(shí)踐操作的問(wèn)題將成為浮動(dòng)抵押制度實(shí)施一個(gè)亟待解決的問(wèn)題。
第三個(gè)值得關(guān)注的問(wèn)題是抵押財產(chǎn)確定后再行處置抵押物的問(wèn)題。抵押物確定化后,按一般抵押的要求,抵押人不能再處置抵押物,對處置的,抵押權人有追及力。但是,按照《物權法》第196條,一旦發(fā)生規定的情形,抵押物便確定化,不需要抵押權人提出要求,但實(shí)務(wù)中,在發(fā)生第196條規定情形后(如發(fā)生“債務(wù)履行期屆滿(mǎn),債權未實(shí)現”)抵押人通常會(huì )繼續處置財產(chǎn),如果抵押權人行使追及權,則交易安全就無(wú)法得到保障。此外,本條與《物權法》第189條(關(guān)于浮動(dòng)抵押不能對抗善意第三人的規定)的關(guān)系也有待進(jìn)一步明確:抵押物確定后,如有善意第三人支付合理價(jià)款取得抵押財產(chǎn),該善意第三人是否仍然是不可對抗的;抵押權人的追及力是否可包括這一部分處置的價(jià)款或應收賬款。
不過(guò),盡管有上述問(wèn)題,對于存貨等普遍被認為可以用于浮動(dòng)抵押的財產(chǎn),銀行在實(shí)務(wù)中如果無(wú)法用傳統的方法設定擔保,仍應該積極使用浮動(dòng)抵押,該等抵押的效力應該是比較確定的。至于上面所提及的問(wèn)題,可以通過(guò)合同以及其他安排減小或消滅該等問(wèn)題可能帶來(lái)的風(fēng)險。

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