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關(guān)于融資租賃登記制度的法律思考

               ——在交易安全與交易效率之間
高圣平

融資租賃兼具買(mǎi)賣(mài)、信貸和租賃的屬性，是一種自成特色的交易，我國《合同法》和《國際融資租賃公約》已將類(lèi)型化為一種新式的典型契約。這種交易以“融物”的形式實(shí)現“融資”目的，其經(jīng)濟實(shí)質(zhì)是融資，具有獨特的法律性質(zhì)。在我國物權法立法已近尾聲和融資租賃法立法已經(jīng)啟動(dòng)的情況下，探討融資租賃的性質(zhì)乃至融資租賃登記制度的創(chuàng )立及其框架，不無(wú)意義。

一、建立融資租賃登記制度的必要性

雖然我國《合同法》將融資租賃類(lèi)型化為一種合同，但不容置疑的是，融資租賃較之傳統租賃具有更濃厚的物權屬性，出租人在租賃期間雖享有所有權，但其實(shí)際上幾乎放棄了與租賃物使用價(jià)值有關(guān)的所有權一切功能，成為一種名義上的所有權，僅保留與該租賃物的交換價(jià)值有關(guān)的權能。此時(shí)，出租人對租賃物僅享有具有擔保功能的所有權，或曰出租人對租賃物的所有權僅具有擔保功能。這既是融資租賃交易作為一種獨立交易類(lèi)型的特色，也是出租人所追求的經(jīng)濟目的。

融資租賃交易的這種特色造成了租賃物的占有者和所有者的分離。承租人占有租賃物但不享有租賃物的所有權，這樣極易造成一種“虛假財富”（ false  wealth）的假象。依動(dòng)產(chǎn)物權的公示方法，承租人占有租賃物這一事實(shí)本身即對外造成一種假象——承租人即租賃物的所有權人，依善意取得規則(我國物權法草案對此規則已作規定，見(jiàn)草案第111條)，自承租人處以合理的價(jià)格善意受讓租賃物的第三人即可即時(shí)取得所有權。此際出租人不再對租賃物享有所有權，僅能向承租人主張損害賠償，出租人創(chuàng )設融資租賃交易的目的喪失貽盡，極大地損害了交易的安全。

為了克服“占有”這一公示手段的不足，建立融資租賃的登記制度甚為必要。出租人對租賃物的所有權為物權的一種，而物權的變動(dòng)(得喪變更)須有足由外部可辨認的表征，才能透明其法律關(guān)系，避免第三人遭受損害，保護交易安全，[①]這種“足由外部可辨認的表征”即為物權的公示。民法上，物權的公示方法有兩種：占有(交付)與登記。前者多適用于動(dòng)產(chǎn)，因動(dòng)產(chǎn)具有流動(dòng)性，且可隨時(shí)為現實(shí)的占有，因此，人們可以通過(guò)人對動(dòng)產(chǎn)的事實(shí)上的管領(lǐng)來(lái)判斷物權歸屬，占有者即被推定為權利擁有者；后者多適用于不動(dòng)產(chǎn)，因不動(dòng)產(chǎn)不能隨時(shí)為現實(shí)的交付，且現代經(jīng)濟的發(fā)展，使不動(dòng)產(chǎn)權利多樣化，以占有為其公示方法已難以使權利的內容為公眾所知，登記制度遂之而生，由登記資料的查閱便可知悉物權的變動(dòng)情況。

就融資租賃而言，占有已無(wú)法公示租賃物的權屬情況，只能尋求登記以為公示。登記在私法上的功能即為公示租賃物上的權利狀態(tài)，登記簿上載明的權利人即推定為租賃物的真正所有權人，第三人與承租人從事與租賃物有關(guān)的交易時(shí)即應查閱相關(guān)登記簿以規避交易風(fēng)險。但這一制度設計可能影響交易便捷和效率，但在踐行統一動(dòng)產(chǎn)登記制度(容后詳述)的前提下，這一制度的交易成本較低。果若如此，在保障交易安全的前提下，注重交易效率，堪為上選。

二、比較法上的融資租賃登記制度

關(guān)于融資租賃登記制度，《國際融資租賃公約》第7條第2款規定：“如根據準據法的規定，只有符合有關(guān)公示規定時(shí)出租人對設備的所有權才能有效地對抗前款所指的人，則只有在滿(mǎn)足上述規定時(shí)，這些權利才能有效地對抗他人。”這一規定將融資租賃登記的問(wèn)題留由國內法解決。

在比較法上我們注意到：美國、加拿大等北美洲國家，阿根廷，俄羅斯、格魯吉亞、哈薩克斯坦等中東歐國家都建立了融資租賃登記制度，在許多多邊和雙邊援助項目的支#p##e#持下，許多國家正在建立融資租賃登記制度。[②]以下介紹兩種比較典型的地區的融資租賃登記制度。

 (一)美國融資租賃登記制度

美國法上首先區分構成動(dòng)產(chǎn)擔保交易的租賃交易和真正的租賃交易，對于真正的租賃交易，“依照普通法理論，出租人由于未轉讓所有權，因此仍有權享有充分保護并得對抗承租人的債權人和破產(chǎn)管理人。”[③]《美國統一商法典》并未改變普通法的規定。[④]出租人無(wú)須登記租賃交易或采取保護出租人權益的任何其他措施，即可以其他所有權對抗第三人。而對于構成動(dòng)產(chǎn)擔保交易的租賃交易(相當于我國法上所稱(chēng)的融資租賃)，則應登記融資聲明書(shū)(financial statement)才能對抗第三人?！睹绹y一商法典》第九編第五章分兩節詳細規定了包括融資租賃交易在內的動(dòng)產(chǎn)擔保登記制度。[⑤]

但是，美國在將租賃交易類(lèi)型化時(shí)須審視出租人和承租人的相互關(guān)系以確定其是否構成動(dòng)產(chǎn)擔保交易。對此，《美國統一商法典》頗費周章?！睹绹y一商法典》第二編之一將租賃界定為，以一定對價(jià)為條件將有體動(dòng)產(chǎn)的占有權和使用權進(jìn)行移轉。但該項隨即規定，意在保留或設定擔保物權的，不屬租賃。如將交易界定為動(dòng)產(chǎn)租賃，承租人對標的物所享有的權益仍限于占有和使用，其余所有其他權益均仍屬于出租人；如將交易界定為擔保交易，承租人所享有的權益除了占有、使用標的物之外，還享有支付完對價(jià)(租金)后即享有該標的物的完全的所有權，此外，交易性質(zhì)的界定與稅收及會(huì )計規則密切相關(guān)。[⑥]由此可見(jiàn)，區分真正的租賃和偽造成擔保的租賃，至關(guān)重要。

(二)加拿大魁北克融資租賃登記制度

魁北克省是加拿大各省中奉行大陸法(法國法系)的惟一法域，在繼受各國融資租賃交易和動(dòng)產(chǎn)擔保交易制度時(shí)，植入了一些形式主義的東西，可謂功能主義與形式主義的很好的混合物。[⑦]

《魁北克民法典》有專(zhuān)章規定實(shí)物租賃[⑧]和融資租賃[⑨]。融資租賃中出租人的權利與所有權保留中的出賣(mài)人及擔保物權人的權利并沒(méi)有受到同樣的限制?！犊笨嗣穹ǖ洹凡](méi)有將出租人的追索權限制在“要么取回租賃物，要么訴請給付剩余租金”上，也沒(méi)有規定取回租賃物的出租人應受擔保物權人以物折價(jià)抵償規則的限制。[⑩]很明顯，《魁北克民法典》的起草者們認識到了租賃也有一些與擔保物權相似的特征，融資租賃交易中的出租人須公示其權利才能對抗第三人。[11]在涉及第三人利益時(shí)，若出租人的所有權未經(jīng)公示，承租人即視為租賃物的所有權。由此，承租人在租賃物上設定的擔保物權有可能優(yōu)先于出租人的所有權。也就是說(shuō)，魁北克雖然沒(méi)有象美國法那樣將融資租賃交易界定為動(dòng)產(chǎn)擔保交易，但仍應進(jìn)行登記。[12]

在魁北克，融資租賃交易應在不動(dòng)產(chǎn)與動(dòng)產(chǎn)權利登記簿上進(jìn)行登記。根據《魁北克民法典》的規定，出租人對租賃物的所有權僅在融資租賃合同登記之日起15日登記其權利的情況下才具有對抗第三人的效力(第1847條)。如果在15日之后仍未登記，出租人的普通債權人即可認為租賃物屬于承租人所有。[13]法院認為，立法的目的是為了避免第三人基于已負擔有隱蔽權利(hidden lien)的財產(chǎn)而再向債務(wù)人提供貸款。在真正所有權人和與表面所有人(apparent owner)進(jìn)行交易的第三人的權利之間，立法者選擇了剝奪真正所有權人的所有權，與對未公示且與競存的權利相沖突的權利的處理規則相一致。[14]
 
(三)分析與評價(jià)

融資租賃制度發(fā)端于美國，在沒(méi)有嚴格區分物權和債權的制度框架下，融資租賃獲得了長(cháng)足的發(fā)展，對美國經(jīng)濟起到了不可忽視的促進(jìn)作用，其制度設計的先進(jìn)性實(shí)不可沒(méi)。許多國家或出于自覺(jué)或迫于壓力引進(jìn)了美國的融資租賃制度，其中亦包括登記制度，但美國融資租賃登記制度的功能在于粗略公示相關(guān)交易的狀況，以便于公眾了解，但對交易的具體#p##e#內容多不涉及，其認為，披露過(guò)多即構成對商業(yè)秘密的漠視，但美國法上輔之以相關(guān)制度，如信貸保險制度，出租人強制回復義務(wù)制度等，使登記的公示功能發(fā)揮良好。

而在加拿大魁北克省，相關(guān)制度的設計頗具特色?！犊笨嗣穹ǖ洹窙](méi)有重新審視融資租賃交易的性質(zhì)，其認為，是否將其界定為動(dòng)產(chǎn)擔保并不重要，公示其內容以維護交易安全才是最重要的，由此，《魁北克民法典》將融資租賃規定于債篇，但融資租賃的登記和擔保物權登記一樣規定于權利公示篇。這樣，一則避免了對融資租賃性質(zhì)的爭議，二則起到了明晰權屬狀況、維護交易安全的作用。

我國在融資租賃登記制度設計時(shí)應當著(zhù)力考量的已不是融資租賃的性質(zhì)，因為我國《合同法》已設專(zhuān)章對其作了專(zhuān)門(mén)規范，而是登記制度的構建。由于我國相關(guān)配套制度的缺失，美國法上所采行的方法在我國未必可行，相反，加拿大魁北克省的相關(guān)制度設計倒是給了我們一些有益的啟示。該省奉行大陸法傳統，與我國并無(wú)區別。其整合大陸法制度與英美法制度的經(jīng)驗無(wú)疑是我們應當珍視的。在民法典中設專(zhuān)篇規定權利的公示制度，將權利系屬物權抑或債權的爭議置于腦后，只要其認為某權利應當予以公示，即適用該篇的相應規則，此點(diǎn)在我們設計融資租賃登記制度時(shí)尤為重要。

三、融資租賃登記的制度框架

我國物權法(草案)對不動(dòng)產(chǎn)登記作為較為詳細、